Shareholders’ agreement

Если Ваш стартап вырос в компанию, то для четкого распределения прав и обязанностей уже не между просто кофаундерамы, а владельцами компании, установление порядка принятия решений, распределения доходов и вообще всего, что касается деятельности компании и может повлиять на его судьбу, уместно заключить Shareholders «agreement.

Shareholders’ agreement — what?

Shareholders’ agreement (далее — SHA) — договор между акционерами компании (shares — акции, holders — их владельцы). Первое, что приходит в голову, — такие договоры только для крупных акционерных обществ или холдингов. Однако это далеко не так. Если Ваша компания зарегистрирована за рубежом, то наиболее вероятно, что она будет осуществлять деятельность в форме LLC (Limited liability company) — аналог украинского общества с ограниченной ответственностью.

За рубежом это самый распространенный тип компании, для которого характерно, что уставный капитал компании разделен на акции, каждая из которых имеет определенную цену (об этом — позже). То есть наше ООО, но с акциями. Ответственность участников по обязательствам компании может быть ограничена ценой акций (company limited by shares) или акциями и личными гарантиями (company limited by guarantee).

И таким владельцам нужно договориться в Shareholders’ agreement, how to run their business, так сказать. Поскольку корпоративное право Великобритании является чрезвычайно гибким, то, чтобы продемонстрировать его возможности в сфере регулирования управления компанией, расскажем об основных положениях Shareholders’ agreement, разработанного по британскому праву.

С чего начать в Shareholders «agreement?

Прежде всего — определение основных терминов, которые будут использоваться в Shareholders’ agreement. Например, если в таком договоре написать, что привлечение инвестиций в компанию будет происходить через сonvertibe note, то нужно зафиксировать, что такое сonvertibe note в понимании Shareholders’ agreement.

Один из важнейших разделов — Ownership structure предусматривает распределение акций компании между собственниками.

Например:

• Shareholder 1 — 30%,
• Shareholder 2 — 20%,
• Shareholder 3 — 50%.

Согласно такому распределению в Shareholders’ agreement будет определяться право акционеров получать дивиденды пропорционально их долям в компании (например, если доля в собственности составляет 20%, то акционер будет получать 20% от прибыли компании).

Эта структура также будет определять количество голосов для каждого акционера на общем собрании. Например, если для принятия решения о выпуске акций для нового инвестора нужно, чтобы за такое решение проголосовали акционеры, суммарно владеющие 50% всех акций, то достаточно согласия акционера, доля которого 50%.

Также в этом разделе нужно предусмотреть размер уставного капитала компании в акциях (например, 100000 акций) и то, сколько будет стоить 1 акция (например, £ 10). Особенностью корпоративного права иностранных государств (в том числе и Великобритании) является то, что уставный капитал не обязательно платить сразу. Достаточно, чтобы акционеры внесли в капитал, например, плату за одну акцию — £ 10, а остальные акции оплатили позже.

Управление компанией — Board of directors

Совет директоров (Board of directors или просто board) — основной исполнительный орган компании. В SHA организации боард обычно посвящают несколько разделов, касающихся порядка назначения и избрания директоров (например, каждый акционер может назначить 1 директора для каждых 10% голосов, которыми он владеет в компании, или только выдвинуть его кандидатуру, которую потом будут утверждать Общее собрание акционеров ). Также в SHA уместным будет зафиксировать все вопросы, для решения которых совет директоров должен спрашивать согласия акционеров — Important Board Matters. Например, чтобы заключить с другой компанией договор, сумма которого превышает $ 10 000, обязательно нужна резолюция общего собрания.

Однако для того, чтобы в боард совсем не были связаны руки, в SHA можно предположить, что организация деятельности внутри Совета директоров возлагается на саму Раду, но должна быть зафиксирована в отдельном документе — Board regulations. Это позволит избежать постоянных апдейтов самого SHA-за изменения внутренних процедур в боард.

General meeting of the Shareholders

Проявить свою волю акционеры могут на общем собрании. И, чтобы все владельцы компании были ознакомлены с процедурой созыва общего собрания, порядком голосования и утверждения резолюций, эти пункты должны быть в SHA. Особенно важно зафиксировать кворум, при достижении которого можно проводить Общее собрание, и количество голосов акционеров, необходимую для утверждения резолюций. Британское право позволяет здесь особенно разгуляться, ведь можно установить, что для кворума Общего собрания достаточно присутствия, например, только 2 акционеров.

Также в этом разделе нужно описать, какими резолюциями — простой (когда требуется, например, простое большинство голосов) или специальной (которая требует, например, 70% голосов всех акционеров) утверждается голосования акционеров, кто должен председательствовать на общем собрании и даже то, что акционеры могут присутствовать на собрании с помощью видеоконференции.

Как привлекать инвестора — further funding

Текущие акционеры всегда хотят, чтобы инвесторы, венчурные фонды и другие желающие присоединиться к их компании, становились акционерами по прозрачной схеме. Поэтому в SHA одним из опорных столбов является положение, касающиеся дальнейшего инвестирования в компанию и его механизмов.

Обязательно нужно знать, как новый инвестор будет присоединяться к компании — путем заключения convertible note, SPA (share purchase agreement) или другим способом, который придет в голову акционеров.

Exit — мечта каждого

Не менее значимым является вопрос выхода участника из компании — именно то, что снится ему каждый день. Здесь британское браво открывает целый клондайк способов, где акционеры могут откопать тот, что подходит для них. Нужно помнить, что при выходе акционера остается открытым вопрос, кому же достанутся его акции. Право преимущественной покупки его доли другими участниками никто не отменял, однако каким именно образом это будет происходить, должны решить владелец в Shareholders «agreement.

Обычно применяют:

• Right of first refusal: акционер, который хочет продать свои акции конкретному лицу (не обязательно акционеру), должен сначала предложить их приобрести каждом из текущих акционеров. Если ни один из них не пожелает купить эти акции, то акционер может продавать их кому угодно.
• Tag alone right: акционеры, обладающие незначительной долей акций (minority shareholders) имеют право продать свои акции вместе с акционером, который владеет значительной долей акций (majority shareholder) и изъявил желание их продавать. Majority shareholder не может ему отказать в продаже акций вместе с его акциями. В то же время покупатель обязан приобрести все предложенные ему акции.
• Drag alone right позволяет majority акционерам требовать от minority акционеров, чтобы они продали свою незначительную долю акций вместе с их. Например, у одного акционера 50% акций и он хочет их продать. У него есть право обязать другого акционера, владеющего 10% акций, продать свои акции вместе с его 50% .Процедуры осуществления right of first refusal, tag along i drag alone нужно обязательно фиксировать в SHA.

Распределение доходов, ликвидация, права акционеров

В SHA обычно прописывают каким образом и когда будут распределяться доходы (например, перед Новым годом в соответствии с долей каждого участника), а также что будет с компанией, если участники решат ее ликвидировать. Здесь вопрос тоже наталкивается на долю каждого участника (помните, мы писали о Ownership structure?), Согласно которой акционер получит те активы компании, оставшиеся после погашения ее долгов. Также можно отметить, что такие активы сначала будут распределены между собственниками, например, привилегированных акций (preferred shares), а уже потом между владельцами обыкновенных акций (common shares).

Стоит также не забыть в SHA раздел о том, что каждый акционер, владеющий определенной долей акций (или вообще каждый), имеет право на информацию о деятельности компании. Например, он может требовать у бухгалтера, чтобы предоставил ему книги учета или даже назначить аудитора (но и заплатить за его услуги).

Можно заключить Shareholders’ agreement для украинской компании?

В Украине учасники ООО также могут заключить корпоративный договор, где урегулировать практически все вышеперечисленные аспекты. Следует лишь помнить, что такой договор не может противоречить законодательству, и есть прямо регламентированные вопросы, принятие решения по которым требует присутствия на голосовании определенного количества участников и достижения конкретного процента голосов присутствующих. По поводу принудительной покупки или продаже доли в ООО на вышеупомянутых условиях ограничений нет. Если же кто-то из участников откажется исполнять взятые на себя обязательства по договору, всегда остается вариант с обращением в суд для защиты своих прав.

Небольшой вывод

Мы сделали попытку очертить наиболее важные аспекты, которые позволяет урегулировать SHA и позволяющие акционерам избежать многих рисков в деятельности компании.

Если Вы открыли компанию и Вам нужен SHA Вы знаете, к кому обращаться. 🙂