Конец прекрасной эпохи, или правила КИК. Как это повлияет на IT?

КИК является третьим шагом внедрения Плана BEPS и действует уже во многих странах мира. Это и неудивительно, ведь налоговые органы не могут принимать как должное недоначисление крупных сумм налогов, которые они могли бы получать от иностранных акционеров (а тем более — оффшорных) компаний. С начала следующего года такого рода пополнения ожидаются и в украинский бюджет.

 Каких компаний «коснутся» новые правила налогообложения?

Правила КИК касаются, прежде всего, иностранных компаний, а также их контролеров-резидентов Украины. Стоит сказать, что согласно BEPS, для получения статуса КИК — формальный признак регистрации субъекта, как юридического лица, не играет решающей роли. В стандартном понимании, КИК – это иностранная корпоративная организация. Однако, многие государства (Украина, в том числе) при определении КИК не ограничиваются корпоративными признаками. Таким образом, КИКами могут стать также и трасты, партнерства, фонды и тому подобное.

Кроме того, ошибочно было бы считать, что в КИК будут соотнесены только оффшорные структуры. Контролируемой признается любая компания украинского резидента, которая находится за пределами границ Украины, даже если такой юрисдикцией будет Польша или США.

Итак, как идентифицировать КИК?

Согласно украинскому законодательству, КИК — любое юридическое лицо или иностранное образование, без статуса юридического лица (в т.ч. партнерства, трасты, фонды и др.), зарегистрированное за рубежом и находится под контролем физического лица-резидента Украины или юридического лица-резидента Украины.

А кто же будет платить налог?

Согласно правилам КИК, прибыль контролируемой иностранной компании приравнивается к личной прибыли ее контролирующего лица (как физического, так и юридического), поэтому и обязанность платить налог будет возлагаться именно на это лицо.

Контролирующей лицом, в понимании нововведений, считается:

• Бенефициарный владелец, в значении Закона Украины «О предотвращении легализации доходов», а именно — физическое лицо:

— которое независимо от формального владения имеет возможность осуществлять решающее влияние на управление или хозяйственную деятельность юридического лица — непосредственно или через других лиц, которое осуществляется, в частности, путем реализации права собственности или пользования всеми активами или их значительной частью, права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования, а также совершение сделок, которые предоставляют возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательные к исполнению указания или выполнять функции органа управления, или

— которая имеет возможность оказывать влияние путем прямого или опосредованного (через другое физическое или юридическое лицо) владения одним лицом самостоятельно или совместно со связанными физическими и / или юридическими лицами частью в юридическом лице в размере 25 или более процентов уставного капитала или права голоса в юридическом лице.

• Лицо, которое владеет долей более 50% иностранной компании.
• Лицо, которое владеет долей более 10%, а в общем, резидентам Украины принадлежит 50% и больше иностранной компании.
• Лицо, которое осуществляет фактический контроль (даже если не является юридическим собственником) иностранной компании.
• Учредитель траста (кроме безотзывных дискреционных трастов), владелец доли имущества фонда, учреждения, другого образования без статуса юридического лица, в актив которого входит указанная доля, участник партнерства.
• Лицо, имеющее право требовать получения дохода, получения имущества в случае ликвидации, или же просто осуществляет фактический контроль над иностранным образованием без статуса юридического лица (например, трастом).

Важным моментом является также то, что правила определения доли, в случае КИК, отличаются от аналогичных по ТЦУ. Например, в случае признания вас контролирующим лицом одной КИК, вы будете считаться контролирующим лицом относительно доли в 100% всех ее дочерних компаний также.

Контролирующим лицом не будет признано:

• Не считается конечным бенефициарным владельцем (контроллером) в значении Закона Украины «О предотвращении легализации доходов», а именно которое имеет формальное право на 25 или более процентов уставного капитала или прав голоса в юридическом лице, но является агентом, номинальным держателем (номинальным владельцем) или является исключительно посредником относительно такого права, или
• Одновременно не получает прибыль, не принимает решений о распределении прибыли, и не имеет прямого или опосредованного права на получение активов. Это касается и должностных лиц КИК — директора, юриста, аудитора, бухгалтера и т.

Отметим, КИК освобождается от налогообложения при выполнении обоих условий одновременно:

1) Есть действующая конвенция об избежании двойного налогообложения между Украиной и страной резидентства КИК, и

2) КИК фактически уплачивает налог на прибыль в стране своего резидентства не менее 13%, или пассивные доходы КИК составляют менее 50% общей суммы доходов.

Какой объект и ставка налогообложения по правилам КИК?

Применимым налогом в КИК будет налог на доходы физических лиц (НДФЛ по ставке 18% или льготные 9%, 5% + для физических лиц, а также военный сбор по ставке 1,5%), уплачиваемого ежегодно.

В случае, если такие доходы не распределялись (то есть не было выплаты дивидендов) на физическое лицо, они подлежат обложению НДФЛ по ставке в 5% или 18%. Ставка в размере 5% будет применяться только в том случае, когда сумма прибыли КИК получена в виде дивидендов от юридических лиц Украины. Ставка в размере 9% будет применяться в случае получения контролирующим лицом прибыли от КИК на счет такого контролирующего лица, открытый в украинском банке.

Объектом налогообложения является часть скорректированной прибыли КИК, пропорциональная части, которой владеет или которые контролирует лицо. Эта часть прибыли КИК включается в общий годовой налогооблагаемый доход контролирующего лица (в порядке, определенном НКУ).

Скорректированной прибылью КИК считается прибыль такой компании до налогообложения, по данным ее неконсолидированной финансовой отчетности.

Прибыль не включается в годовой налогооблагаемый доход при наличии хотя бы одного из трех условий:

1) Доход всех КИК одного контролирующего лица не превышает € 2 млн;

2) КИК является публичной компанией или;

3) КИК осуществляет благотворительную деятельность без распределения прибыли.

 А что будет за несоблюдение правил КИК?

Будут штрафы, и немаленькие. Так, например, непредоставление отчета о КИК повлечет за собой штраф в размере 100 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом на 1 января отчетного (налогового) года, за каждый случай непредставления (по состоянию на 1 января 2020 это составит более 210 тыс грн ). А неотражение в отчете о КИК сведений о имеющихся КИК может повлечь за собой наложение штрафа уже до 1000 размеров прожиточного минимума за каждый такой факт (по состоянию на 1 января 2020 это уже более 2100000 грн).

Что с этим всем делать?

Если у вас есть зарубежная компания, а вы являетесь резидентом Украины, вам стоит заранее и тщательно проанализировать эти отношения на предмет фактического контроля над такой компанией.

В случае, если такой контроль присутствует, следует принять решение, что же делать с этим дальше.

Во-первых, человек может добровольно признать себя фактическим контролером КИК. Это поможет спасти себя от многих неприятных моментов, связанных с ситуацией, когда вас разоблачит налоговая, — финансовых санкций и доначислений неуплаченных налогов. Кроме того, фактическим контролером стоит признать себя и в том случае, если ваш КИК подпадает под категории, которые освобождаются от налогообложения.

Во-вторых, вы можете принять решение о выходе из отношений фактического контроля. Время оффшорных схем проходит. Возможно, пора ликвидировать вашу КИК?

Помните, что для новых правил будут установлены переходные положения (например, штрафные санкции и пеня при определении и вычисления прибыли КИК будут применяться по результатам 2021-2022 отчетных лет), однако подготовиться к изменениям нужно уже сейчас.