Арбитраж: 6 советов по поводу знакомства

Когда заказчик и разработчик заключают соглашение, они обычно стараются не думать о плохом — штрафы, санкции, борьбу за интеллектуальную собственность, несвоевременную оплату, суды … Никто (тем более, заклятые друзья и давние партнеры) не застрахованы от потери доверия друг к другу и желание выяснить отношения — желательно максимально конфиденциально, компетентно и быстро.

В таких случаях стороны обращаются к альтернативным (суду) способам разрешения споров, одним из которых традиционно считается арбитраж. Арбитраж — это способ разрешения споров между сторонами договора, часто обладает в разы большей независимостью и объективностью, чем национальный суд. При сохранении общих признаков судебного разбирательства (схожесть процедуры, распределение ролей), арбитраж предлагает сторонам конфликта несколько больше возможностей продуктивного сотрудничества.

Онлайн-арбитраж имеет все признаки традиционного арбитража (как альтернативного государственного суда), но происходит в Интернете с помощью сети, чат комнат, видеоконференций и использования электронной почты вместо личного присутствия в одной комнате в одно время.

Но с чего начать и как знакомиться с арбитражным соглашением? Предлагаем короткий чеклист.

Убедиться, что спор подлежит арбитражу, а не суду.

Передачу спора на арбитраж в большинстве стран мира возможно осуществить несколькими способами:
— предусмотреть в основном договоре, что все споры (или конкретные вопросы) по определенному договору будут передаваться на арбитраж (путем арбитражной оговорки — это пункт контракта или договора, который предусматривает, что споры по этому контракту выводятся из-под юрисдикции суда)
— согласовать арбитражное соглашение к уже заключенному договору (например, как дополнительное соглашение к договору о разработке программного обеспечения);
— когда возник спор — согласовать, что рассматривать ее будет не суд, а арбитраж, и заключить об этом соглашение в письменной форме.

В любом случае, прежде чем готовить жалобу (complaint) к институциональному арбитражному суду или иск в национальный суд, следует еще раз внимательно перечитать договор и все приложения к нему. Обычно арбитраж скрывается в разделах под названиями Arbitration, Dispute Settlement или Choice of Forum.

Убедиться, что право, которому подчиняются стороны и контракт, предусматривают передачу этих споров на разрешение арбитража.

Например, важно выяснить:
— позволяет ли закон передавать спор, возникший между сторонами, на арбитраж (например, споры, возникшие по инвестициям или правам и обязанностям сторон по договорам, обычно могут передаваться на рассмотрение арбитров, а административные штрафы или семейные отношения — нет);
— если обе (или все, если сторон больше) стороны контракта являются субъектами хозяйствования — то есть, имеют статус и право вести коммерческую деятельность в соответствии с законодательством регистрации / инкорпорации (в Украине — это компании и ФЛП)
— правильно и четко выписанное арбитражное соглашение (там есть точное название институционального арбитража, или указанное право или правила, по которым рассматривается спор, а также количество арбитров, язык и место проведения) и др.

Последний пункт может быть критически важным — если название институционального арбитража вписано с ошибками или отсутствуют указания на другие важные реквизиты, вторая сторона может попытаться оспорить действительность арбитражной оговорки и либо направить спор в национальный суд, или опровергнуть подлинность вынесенного решения.

Проверить, какой именно арбитраж предвидится.

В большинстве регламентов (т.е. правилах) арбитражных учреждений содержатся рекомендованные арбитражные оговорки.

Например, в случае спора относительно доменного имени такая оговорка будет содержаться дважды:
в договоре между ICANN и регистратором доменных имен;
в договоре между регистратором и владельцем домена.
В большинстве случаев споры относительно доменов случаются, если есть наложения домена и знака для товаров и услуг (торговой марки), или между торговыми марками разных стран в одном домене (который по умолчанию остается доступным во всем мире).

В качестве примера арбитражной оговорки в договоре на разработку можно рассматривать рекомендацию American Arbitration Association:

Any controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach thereof, shall be determined by arbitration administered by the International Centre for Dispute Resolution in accordance with its International Arbitration Rules. (Источник)

Если же институциональный арбитраж слишком неудобен, всегда есть возможность повысить уровень сотрудничества (и контроля над ситуацией) через арбитраж ad hoc. Суть такого арбитража — стороны самостоятельно выбирают любых арбитров, согласовывают их, выбирают место и время, язык производства, и устанавливают собственные правила рассмотрения (и выбирают правовое регулирование, по которому будет решаться спор). Именно этот арбитраж предлагает максимально доступный уровень свободы выбора сторон.

Ознакомиться с требованиями к жалобе (complaint), которую необходимо подать в арбитраж.

.. а еще с суммами взносов за подачу жалобы, вознаграждением арбитров и другими финансовыми вопросами.

Важно также удачно выбрать арбитра: убедитесь, что у него достаточно опыта и экспертизы в профессиональной и технической сфере, которая будет рассматриваться. Возможно, у арбитра не будет юридического образования, но разбираться в предмете должен обязательно — от этого будет зависеть справедливость решения и (довольно часто) скорость принятия решения.

Вместе с тем, убедитесь, что вы (или ваш юрист) знаком с правопорядком или обычаями, которые были выбраны для урегулирования спора (правом определенной страны, конвенции, сборником торговых обычаев, отраслевыми стандартами или просто принципами честности и справедливости). Правопорядков и норм права может быть невероятно много, но разве легко выиграть без знания правил игры?

Собрать все доказательства и подготовиться к защите или атаке.

Рассмотрение дел в арбитраже может достаточно сильно напомнить судебные споры: есть арбитр (или несколько), который выполняет роль судьи, и стороны спора. Часто присутствуют также представители сторон (ваш юрист и юрист другой стороны), и могут вызываться свидетели или привлекаться эксперты.

Но есть и другая сторона — сам процесс гораздо более гибкий и более удобный для всех. Возможно, Вам даже не придется выходить из офиса — все заседания (если они будут необходимы) будут проходить в видеоконференциях, а документы будут подаваться онлайн — через электронную почту, специальные мессенджеры или порталы. Также даты и время будут обсуждаться всеми сторонами, чтобы достичь максимально возможного компромисса.

Об этом возможно договориться между собой и арбитром. Разве встретишь такое явление в государственных судах?

Не спешить радоваться или огорчаться, если на руках уже есть решение арбитра.

У вас может остаться еще целый пул проблем и возможностей. Например, другая сторона (и ее юристы) нашли способ дополнительно вынести этот спор еще и в государственный суд, чтобы отменить или изменить невыгодное для нее решение. Или же сторона уклоняется от добровольного исполнения решения, и вам теперь необходимо обратиться в суд, чтобы признать его и получить исполнительный лист (для того, чтобы обратиться к исполнителю). А для этого необходимо еще и будет провести решение арбитра по рукам нотариусов, переводчиков и государственных служащих …

Удачное завершение арбитражного разбирательства — лишь половина дела, и об этом не следует забывать.

Преимущества и недостатки:

Арбитражное разбирательство не является панацеей. Арбитраж можно даже оставить после других альтернативных способов разрешения спора, и сначала попробовать переговоры и медиацию.

Арбитраж может быть заслуживающим внимания, если для вас (и вашего контрагента) важна именно скорость и конфиденциальность, а не стоимость более гибкого способа разрешения споров. Поскольку репутация потенциально многомиллионного продукта может существенно ухудшиться вследствие некрасивого и публичного выяснения отношений между сторонами ранних контрактов — может быть, следует позаботиться об этом заранее.